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法律即解释（一）

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法玄学的基础在1970年代因好意思国法学家罗纳德·德沃金（1931——）的想想主张而动摇。德沃金在1969年继H.L.A.哈特之后出任牛津大学法学证明。法律实证主义的总揽地位在接下来的三十年里受到了一种概述性的法律表面的全面冲击——极度在英国更是如斯，这种表面固然备受争议却又有高度的影响力。无论东谈主们在何时就有争议的谈德和政事问题张开辩论，德沃金的法律办法老是有相配强的巨擘，尤其在好意思国。无法假想对诸如好意思国最高法院的职能、人工流产问题或者解放和对等的一般问题等所进行的任何严肃分析能不酌量罗纳德·德沃金的不雅点。他那建造性的法律视角既是对法律办法的长远分析，亦然一种有很强劝服力的诉求，要求赞助法律的束缚丰富完善。

德沃金复杂深邃的玄学体系由许多部分组成，其中包括这么一个论点，即法律对简直所有问题王人提供了惩办决策。这与传统的，也即实证主义者的表示并不一致，后者以为当法官面临一个辣手的案件、处理这一案件又莫得任何法条或者先前的判例可适用时，他只可运用我方的判断力，字据他以为似乎是正确的谜底来裁定案件。德沃金对这个不雅点提议质疑，并标明法官并不是在造法，而是在解释法律文献中也曾包含的内容。

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图8 罗纳德·德沃金将法律算作是一个解释进程，在这个进程中个东谈主权力闻所不闻。

通过对这些文献的解释，法官就抒发了其对法律体系所戮力于追求的价值的看法。

要表示德沃金的关节命题，即法律是“无弱点的”体系，可酌量如下两种情形：一个莫得耐烦的受益东谈主意欲谋杀立遗嘱东谈主。是否应当允许他有袭取的权力？

一个海外象棋特级大家以频频浅笑来漫步敌手的留心力。敌手提议抗议。那么，朝别东谈主浅笑是否违抗海外象棋的规则？

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辣手案件

这两种情况王人是“辣手案件”，因为在这两种情况下王人莫得一种笃信的规则来惩办。这就使得法律实证主义者尽头头疼，因为正如上一章有计划的，法律实证主义平常主张法律包含的规则是由社会事实决定的。但是在上述例子中，规则用尽了，只可通过一种主不雅的从而是潜在遒劲的判断来惩办问题：这对讼师而言无异于恶梦。

但是，正如德沃金主张的那样，如若与规则比拟法律存在更多这么的情况，咱们就不错从法律自己找到谜底。换句话说，诸如斯类的辣手案件不错通过参考法律文献来作出裁决，毋庸超出法律范围而允许主不雅判断的介入。

上头提到的对于遗嘱的贫寒来自纽约州1899年里格斯诉帕尔默案的判决。遗嘱最终被灵验履行，凶犯称愿以偿。但是一个杀东谈主犯能否袭取遗产这少许并不笃信：遗嘱袭取规则并莫得轨则可适用的例外情形。杀东谈主犯因而应有袭取遗产的权力。但是，纽约州法庭却宣判遗嘱袭取规则的适用要受制于“不应当有东谈主能从我方的积恶行为中赢利”这一原则。因此杀东谈主犯弗成袭取受害东谈主的遗产。德沃金主张，这个判决标明除了规则外，法律还包括原则。

在第二个贫寒中，德沃金以为需要评判员来决定浅笑是否违抗了海外象棋的规则。规则并不会话语。因此评判员必须酌量海外象棋作为一种才气期间比赛的性质；这种期间比赛是否包含使尽心思要挟？

换言之，他必须找到一种谜底能最好地“相宜”息争释海外象棋的旧例。对于这个问题，将存在一个正确的谜底。法官裁决一个辣手的案件时也一样如斯。

本体使然，法律体系时时会产生诸如斯类的有争议或者辣手的情况，在这些情况下，法官可能就需要酌量是否杰出法律是什么的严格字面意思来笃信法律应当是若何的。换句话说，德沃金戮力于于有计划一种解释模式，在这种模式中，雷同于谈德主张的论证起着尽头迫切的作用。法律的解释维度是德沃金表面的一个基本要素。他对法律实证主义的报复是基于这么一种前提，即法律实证主义提议的法律与谈德相分离是不可能的。

因而对德沃金而言筋膜枪 自慰，法律不仅包括哈特所主张的规则，而且还包括德沃金所称的非规则模范。当法庭必须裁决一个辣手的案子时，它就要利用这些（谈德或者政事的）模范——原则和策略——来作出临了的判决。不存在职何承认规则——如哈特所述和上一章所有计划的——来离别法律寝兵德原则。对于法律是什么的决定不可幸免地要依赖谈德——政事上的考量。

德沃金对法律论证的构想经过两个发展阶段。率先，他在1970年代主张法律实证主义未能解释法律原则在笃信法律是什么这少许上的迫切性。到了1980年代，德沃金进一步变成了一个更为激进的论点，以为法律本体上是一种解释性的悦目。该不雅点有两个主要的前提。第一个前提主张，要笃信在某个特定的案件中法律的要求，这就包含了一种面貌的解释性论证。举例，宣称法律保护我的秘籍权不受《逐日传言》的骚扰就等于忖度出需要某种解释。第二个前提是解释老是伴跟着价值评判。如若这是正确的，就简直敲响了法律实证主义者谈德法律相分离命题的丧钟。

因此，法官就会利用原则来处理辣手案件，这些原则包括他我方对政事轨制体系过头本东谈主所处的社群决议之最好解释的见识。他必须要问，“我的裁决能否成为证成通盘政事法律体系的最好谈德表面的一部分？”每一个法律问题王人只可有惟一的正确谜底；法官有义务去找到这个谜底，当他的谜底最相宜其所处社会的轨制和宪政历史时，在这种意思上，这个谜底即是“正确”的，即是在谈德上能得到证成的。是以法律论证和分析即是“解释性的”，因为法律论证和分析试图给法律实践赋予一种最好的谈德意思。

德沃金对法律实证主义的批判，其关节字据在于他所关注的法律应当“认真对待权力”。权力优先于诸如社群福利等其他考量。正如哈特所称，如若一个辣手案件的最终扫尾取决于法官的个东谈主看法、直观或者强判断力的运用，那么这将严重危及个东谈主权力。我的权力就会只是隶属于社群的利益。相背，德沃金主张，我的权力应被认同为法律的一部分。因此他的表面为捍卫个东谈主权力息争放提供了比法律实证主义所能提供的更强的力量。

德沃金在他那本着名的巨著《法律帝国》中发起了对“传统主义”和实用主义大范围的批判。前者主张法律是社会传统的一种功能，因此法律是指一种法定的传统。换句话说，传统主义宣称法律不外是存在于某些传统（如高档法院的判决对下级法院有敛迹力）中。

传统主义还把法律算作是不完善的：法律存在着“弱点”，因此法官就用其个东谈主偏好填补这些弱点。换句话说，法官运用了一种“强判断力”。

德沃金以为，传统主义对法律的文告既未能提供一个令东谈主信服的对立法模式的说明，也未能富余有劲地负责个东谈主权力。在德沃金“作为举座的法律”的视角中（见下文），法官必须把我方假想成是普通法链条中的一个创造者，而非像传统主义者宣称的那样是在抒发他我方的谈德或者政事信念，甚而也不是在抒发那些他以为立法机构或大多选民会讴歌的信念。正如德沃金所说：法官知谈其他法官也曾对波及关系问题的案子作出裁决，固然这些案子不透彻和他当今处理的案子一样；他必须把这些裁决假想成一段漫长历史的一部分，他必须按照他我方对于如何使这段正在变成的历史尽可能最好的判断，解释并络续这段历史。

按照德沃金的说法，实用主义者对已往的政事决议证成国度的强制力这一不雅点聘请了一种怀疑的格调。相背，他们以为这种强制力的朴直性在于法官应用该强制力的平正性或者扫尾或者其他良习。这种不雅点未能认真地对待权力，因为它只是用具化地对待权力——权力自己莫得任何孤立的存在价值：权力只是是一种让生计变得更好的妙技良友。实用主义者信赖这么一种主张，即法官照确凿作——而且应当作——任何对他们而言似乎是最有意于社群异日的裁决，他们并不以为只是为保握一致而与已往保握一致有价值。

只消德沃金所说的“作为举座的法律”（见下文）为国度应用暴力提供了一个可接纳的朴直原理。他告诉咱们，法律帝国“并不是由疆土或权力或模式，而是由格调界定的”。换句话说，法律是一个解释性的办法，它在最平时的意思上向政事抒发主张。它聘请一种建造性的格调，因为它试图改善咱们的生计和社群。

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原则和策略

德沃金在对司法功能的文告中要求法官把法律算作一张无弱点的网，除了法律之外不会再有法律存在。而且，与法律实证主义者的不雅点相背，法律中也不存在职何的弱点。法律寝兵德是详尽相接，不可分开的。因此不可能存在着上一章所述的所谓阐发法律的承认规则。

哈特以为法律是主要规则和次要规则的连结，这个不雅点也并未提供一个严实的模式，因为它遗漏或者至少淘气了原则和策略的迫切性。德沃金以为，固然规则“要么无所弗成，要么一无是处”，原则和策略却有其“迫切性或迫切价值”。换句话说，如若一个规则适用况且灵验，法官就必须字据这个规则的指点来作出裁决。另一方面，原则提供了以一种特殊方式来裁决案子的原理，但并不是决定性的原理：法官必须字据体系中的其他原则来进行量度。

原则与策略的不同点在于前者“作为一种模范被顺从的原因在于正义或平正或者谈德的其他一些维度，而非因为它会促进或确保经济、政事或社会景况”。“策略”则是“那样一种模范，它成立起需要达到的方针，这种方针平常是改善社群的经济、政事或社会面庞”。

原则形容的是权力，策略形容的是方针。但是权力是“王牌”。

与社群的方针比拟，权力有一种“门槛的迫切性”。权力不应受到与之相结巴的社群方针的压制。德沃金以为，每一个民事案件王人会产生这么一个问题：“原告是否有胜诉权？”社群的利益不应当掺杂其中。因而，民事案件是按照原则来裁决的，况且也应当如斯。即使一个法官似乎在提议策略作为论据，咱们也应当以为他是在诉诸原则，因为他本质上在决定着社群成员的个东谈主权力。因而，假如一个法官诉诸天下安全之类的原理来证成某种抽象权力，这应当被表示成是在诉诸一些东谈主相结巴的权力，这些东谈主的安全感会因为这种抽象权力的具体化而丧失。

在一个“辣手的案件”中——如里格斯诉帕尔默案中的行凶受益东谈主（见前文）——莫得任何规则不错径直适用，法官必须适用规则之外的模范。瞎想的法官——被德沃金称为赫拉克勒斯——必须“构建一个由抽象和具体的原则组成的系统，从而为所有普通法判例提供一个连贯有序的朴直原理，况且，为使这些判例能得到原则的证成，也需要创设一些宪法原则和法定原则”。当法律文献允许一种以上的连贯一致的解释时，赫拉克勒斯将按照最相宜其社群的“轨制历史”的法律和正义表面来裁决。

如若赫拉克勒斯发现一个先前的裁决不“相宜”他我方对法律的解释奈何办呢？假如这个判例是由一个高档别的法院作出的，而赫拉克勒斯无权否决这个判例，扫尾又会如何呢？德沃金称，赫拉克勒斯不错将这个判例算作是一个“内含的失实”，然后把它终结为只具有“制定力”。这意味着它对将来案件的影响只可局限于其精准的字面措辞。但是，如若一个在先判决既莫得被否决也不被以为是一个内含的失实，它就会产生德沃金所说的“重力”，即它所施加的影响将不限于其确切措辞：它将诉诸雷同案件相似处理的平正原则。

德沃金宣称，对于法律效能模范的论据严重收缩了传统主义（或法律实证主义）。正如咱们在上一章中看到的，法律实证主义者平常幽闲于这么一个事实，即承认规则轨则了X是法律。这么，一条文则的由来和发展进程就决定了它的效能。但德沃金却以为，法律效能的基础弗成仅由承认规则中所贮蓄的模范来决定。这就组成了德沃金所说的法律实证主义的“语义学之刺”：法律实证主义者对于法律的争论本质上是针对“法律”这个词的内涵的语义争执。

但是，德沃金以为法律效能的办法并不仅限于按照承认规则所进行的司法公布。语义学表面对一种主张默示了质疑，这种主张以为存在着一种大量模范，它能穷尽准确应用法律办法的所有条目。德沃金以为，这些表面失实地假设，除非存在着决定咱们的诉求何时灵验的模范，不然不可能出现存意思的不合，即使咱们无法准确说明上述模范的内容。

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解放主义

德沃金的权力论成就在一种解放主义表面之上，这种表面源自这么一种不雅点，即“政府必须对恭候民”。政府弗成要求任何公民作出某种点燃或对他们施加某种终结，这种点燃或者终结是公民不可能接纳的，除非他们毁灭对等价值不雅。德沃金对政事谈德的分析包含三个部分：“正义”“平正”和“模式性朴直模式”。“正义”包括瞎想的立法者认同的个东谈主权力和集体方针两方面，这么的立法者戮力于于以同等的激情和尊重来对待公民。“平正”是指在作出影响公民的决定时保证所有公民阐扬大约对等作用的模式。“模式性朴直模式”波及决定公民是否违抗法律时的正确模式。

以政事解放主义为基础，德沃金屡次报复诸如以刑法强制履行私德的作念法、钞票是一种价值的不雅念以及宣称“积极憎恶”招架正的说法。

德沃金的办法是要“阐释一种法律的解放表面并为之辩白”。这亦然他报复法律实证主义、传统主义和实用主义的主要原因，因为所有这些表面王人未能提供对个东谈主权力最充分的辩白。只消“作为举座的法律”（见下文）才提供了一种适当的辩白，从而能与用具主义就个东谈主权力和一般解放提议的主张相抗衡。德沃金法学表面中的一个关节的、亦然有争议的组成部分是它所主张的法律与文体解释的密切关系。德沃金以为，当咱们试图解读一件艺术品时，咱们努力按照某种特定方式来表示它。咱们设法精准地形容文章、电影、诗歌或者丹青。在力所能及的范围内，咱们想要以一种建造性的方式来笃信作家的意图。为什么亨利·詹姆斯要取舍形容这些特殊的东谈主物？他的办法是什么？为了回复这类问题，咱们以我方独到的方式努力去给出一个对演义最好的说明。

德沃金以为，法律像演义或者戏剧一样，也需要解释。法官就像对一个束缚发展的故事进行解释的东谈主。他们承认我方所负的保握而非放弃其司法传统的责任。他们因此提议了对自身在这种传统内的责任所作的最具建造性的解释表面，他们这么作念是出于我方的信仰和直观。因此咱们应当把法官假想成是投入连环演义创作的作家，每个东谈主王人要为演义写一章新的内容，而下一个作家则接着这一章运转写。每个演义家王人试图用前边的章节构造一部孤立的演义；他起劲去书写我方的那一章，这么临了的扫尾会连贯一致。为达成这少许，就要求他对故事的进展进度有洞见：演义的东谈主物、情节、主题、家数和总体叙述办法。他会设法在握续的创作中找到作品的意思，并找到一个大意证成的最好解释。

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作为举座的法律

作为一个对法律的前述章节作建造性解释的东谈主，赫拉克勒斯这个超东谈主法官将讴歌对法律的办法所作的最好说明。在德沃金看来，法律办法的最好说明存在于他所称的“作为举座的法律”。这迫使赫拉克勒斯去探究他对法律的解释是否能组成一个连贯一致的表面的一部分，这个表面能证明通盘法律体系的朴直性。什么是“举座”？德沃金对其迫切要素作出了如下形容：

作为举座的法律尽心全意地承认法律和法定权力……它假设法律的敛迹有益于社会，这种益处的达成不单是是通过提供一种可展望性或者模式平正，或者仅是以某些其他用具性方式惠及社会，而是通过保护公民之间的一种对等来使其处所的社群愈加忠实，并窜改其应用政事权力在谈德上的朴直原理……它主张权力和包袱产生于已往的裁决，因而被以为是正当的，不仅当权力和包袱由这些裁决了了地抒发出来时是如斯，而且当它们源解放裁决以证成的方式预设的个东谈主和政事谈德原则时亦然如斯。

强制力的集体运用，只消在一个社会承认举座性是一种政事良习时才能得到辩白。这使其得以证成应用暴力把持权的谈德巨擘。举座性一样是在意偏斜、骗取和陈腐的安全步履。它确保法律被表示为属于一种原则问题——对等对待社群的所有成员。简而言之，它是组成解放社会本体的价值和法治（或像德沃金当今所说的，“正当性”）的搀杂体。

咱们为什么敬爱法律？咱们为什么表现那些坚握法律的社会，而且更迫切的是咱们为什么讴歌他们对那些表现法治国度特色的政事良习的顺从？德沃金在其最新一册文章中提到，咱们之是以这么作念是因为固然一个有扫尾的政府值得讴歌，但还有一种更迫切的价值是由正当性来达成的。对法律的谈德合感性的关注是德沃金法玄学的主要内容。在很猛进度上，这成就在一个相配不严实的“社群”或“社团”办法的基础之上。

一个认同举座性的政事社会变成社群的一种特殊面貌，因为它主张使用强制力的谈德巨擘。举座性要求公民之间达成一种互惠，并要求承认他们之间“连带义务”的迫切性。如若一个社群号称信得过的而非只是是一个“刚够格”的社群，它的社会实践就会产生确切的义务。这种情况发生于该社群成员以为他们的义务是特殊的（即适用于特定的群体）、个东谈主的（即在成员间流转），况且成就在对所有东谈主的福利赐与同等关注的基础之上。当这四个条目得到幽闲时，“刚够格”社群的成员就取得了一种信得过的社群义务。

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德沃金政事正当性的想想建构在对于一个信得过社群的办法之上。他以为，政事义务是连带义务的一种例证。要产生政事义务，一个社群必须是信得过的社群。只消赞助举座性不雅念的社群才能成为一个确切的、谈德上合理的连带社群，因为其取舍波及到义务而非赤裸裸的暴力。司法功能与文艺讨论模式的比较真贵强调了法律的积极一面以及法官在其中的迫切作用，而德沃金的作为原则连结体的政事社群是一个有着雄壮劝诱力的办法。这种情境很少有社会能达成，但东谈主们但愿好多社会能追求这么一个方针。

本文起原：《法玄学：价值与事实》/（英）瓦克斯（Wacks，R.）著；谭宇生译.——南京：译林出书社，2013.5（牛津通识读本）书名原文：Philosophy of Law：A Very Short IntroductionISBN 978-7-5447-3277-2。部天职容由编者整理，注目从略。

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